湖南天地人律师事务所     曾秀伟 肖育文

 

在全球经济大调整、制度大改革、资源大整合的时代背景下，邵商企业也面临着转型的巨大挑战。转型实际上就是一个企业战略发生变化的过程。这是一个巨大的挑战，一定要谋定而后动，要把问题层层剥开找到症结，并找出解决问题的方法。在此过程中，各位邵商企业家要尤为重视企业经营管理过程中的合同风险防范问题。

       合同是经营主体对外开展业务的重要纽带，合同风险也是企业经营管理中的主要风险。一纸合同，看似不起眼，但一不小心，有时仅仅因为一个错别字，就有可能让人血本无归，甚至倾家荡产。笔者结合近几年法院审理的各类合同纠纷案件中所反映出的问题，从企业管理、合同技术以及处理应对三个方面进行阐述。

        一、企业管理层面

       1. 注意企业公章的保管及使用。公章非常重要，但在使用过程中却没有引起足够的重视。许多企业的公章随意放置，管理不严，给企业经营留下了很大隐患。因此，笔者提醒大家两点：（1）未经企业允许，内部人员擅自对外以企业名义签署合同，加盖企业印章，其行为可能依然有效，企业仍然受该合同约束。（2）为避免企业因内部人员擅自使用公章损害企业利益，建议加强内部管理，完善企业公章保管、使用制度，杜绝偷盖等可能严重危及企业利益的行为。在签署多页合同时应加盖骑缝章并紧邻合同书最末一行签字盖章，防止少数缺乏商业道德的客户采取换页、添页等方法更改合同内容，侵害企业权益。

      2. 对业务人员的授权及管理。（1）业务人员对外签约时需要有明确的授权。（2）业务人员离开企业时，建议在为其办理交接手续时，应向该业务人员负责联系的客户发送书面通知，告知客户业务人员离职情况。

        3. 务必亲自签署重要法律文件。因为一旦发生纠纷，如果是他人代签名的，可能会引发对方不承认等不测因素，给自己造成不必要的麻烦。

        二、合同技术层面

       1. 防范交易伙伴恶意磋商，泄露商业 秘密。首先，尽可能多地了解对方的经营现状、商业信誉和实际谈判目的，尽量避免未经慎重考虑就向对方提供自身的商业信息。其次，在涉及自己商业秘密的情况下，与任一合作伙伴进行磋商之前应先签署保密协议，明确商业秘密范围及对方保密义务、违反该保密义务的责任等事项。

       2. 约定产品质量条款。质量条款应明确产品的质量标准，是符合国家标准、部门标准还是通常标准或企业标准，以及卖方在多长时间内对哪些质量问题承担责任。

       3. 约定产品价格条款。应尽量避免使用活价、按质论价、老价格、水涨船高等模糊用语。

       4. 约定违约责任。合同双方可以约定在一方违约的情况下，违约损失赔偿的计算方法，还可约定具体的违约金额，同时应注意 “押金”“订金”“保证金”“定金”的区别。

       5. 合同的解除。合同成立后，若当事人协商一致，是可以解除合同的。当事人可以在订立合同时约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。在订立合同时应从长远角度考虑，约定好合同解除的条件，也是对自我的一种保护。此外，注意一些法定的可以解除合同的情形。

        三、处理应对层面

       1. 积极寻求利益最大化的纠纷解决方法。建议不要轻易选择主动违约、解除合同或者提起诉讼等方式解决，应与客户平等协商，寻找双方都能接受的解决方案更加有利于减少损失。虽然诉讼可以解决纠纷，但毕竟需要付出一定的资金成本和时间成本，选择最有利于解决问题的途径才是最佳选择。

        2. 合同纠纷中的诉讼时效问题。一般的合同纠纷诉讼时效为两年，从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。在诉讼过程中，当事人应主动提出诉讼时效抗辩。法院对此不作释明和主动审查时，当事人还需在一审期间提出诉讼时效抗辩。如果二审期间才提出，法院将不予支持。

       3. 合同纠纷中一般应准备的证据。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。

       总体而言，企业的发展和转型总是伴随着各种法律风险。增强企业风险防范意识尤为重要。在此，笔者建议各邵商企业组建自己的法务队伍，或聘请专业的律师顾问团队为企业发展和转型保驾护航，防范于未然。